义乌刑事辩护律师：帮信罪还是开设赌场罪？ 作者：律师     时间：2024-06-04    来源：律师

帮信罪是帮助行为正犯化的罪名，从法理上来说，本罪属被帮助对象利用信息网络犯罪活动的帮助犯，至少是片面共犯。实务中，他人信息网络犯罪往往都是较重的罪名，比如，网络开设赌场的行为定开设赌场罪，其最高刑10年，而本罪最高刑3年。

下面以刑事辩护律师亲自办理的案件为例，论证检方指控的开设赌场罪错误，应认定为帮助信息网络犯罪活动罪。

案件简介：

当事人组织人员利用收来的银行卡，帮助上游网络开设赌场人员收款。检方初步认定当事人涉嫌开设赌场，依据《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二点的相关规定。

笔者则认为，应认定为帮助信息网络犯罪活动罪，依据是《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定。

一、检察院公诉人的观点：定网络开设赌场罪。

依据《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》（2010年40号）（下称《意见 2010》）第二点规定：明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚：

（一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2 万元以上的；

（二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的；

（三）为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。

实施前款规定的行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。

二、刑事辩护律师观点：定帮助信息网络犯罪活动罪。

根据《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》（2019年10）（下称《解释2019》）第十二条规定：

明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供帮助，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之二第一款规定的“情节严重”：

（一）为三个以上对象提供帮助的；

（二）支付结算金额二十万元以上的；

（三）以投放广告等方式提供资金五万元以上的；

（四）违法所得一万元以上的；

（五）二年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算

机信息系统安全受过行政处罚，又帮助信息网络犯罪活动的；

（六）被帮助对象实施的犯罪造成严重后果的；

（七）其他情节严重的情形。

实施前款规定的行为，确因客观条件限制无法查证被帮助对象是否达到犯罪的程度，但相关数额总计达到前款第二项至第四项规定标准五倍以上，或者造成特别严重后果的，应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究行为人的刑事责任。

立法机关对本条罪名的释义：《中华人民共和国刑法》释义及实用指南（主编：全国人大常委会法制工作委员会刑法室）对本条罪名进行了释义（摘录）：

本罪罪名的立法目的：针对实践中的突出问题，最高人民法院、最高人民检察院陆续出台了有关司法解释，部分解决了网络帮助行为的定罪量刑问题。如《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中规定，对明知是赌博网站，而为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，或者资金支付结算、广告投放等帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第303条第2款的规定处罚。在办理网络传播淫秽物品、网络诈骗案件的司法解释中也有类似规定。这些解释虽解决了对这类行为的定性问题，但在犯罪具体犯罪情节的认定，主犯的认定等问题上仍存在一定困难。在刑法修正案（九）草案研究修改过程中，有关方面建议在刑法中对各种网络犯罪帮助行为作出专门规定。经研究，在通过的刑法修正案（九）中增加了本条规定，以更准确、有效地打击各种网络犯罪帮助行为，保护公民人身权利、财产权利和社会公共利益，维护信息网络秩序，保障信息网络健康发展。

刑事辩护律师认为，上述的释义，实际上推翻了《意见2010》中相关规定，《意见2010》原来规定为共犯的行为，在《刑法修正案（九）》之后，已经作为新罪名而独立存在了。

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